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色情影片是否屬著作權法所稱之著作？

1、所謂著作者，係指屬於文學、科學、

藝術或其他學術範圍之創作，

著作權法第3 條第1 項第1 項定有明文。

故著作為知識文化之創作，至於知識文化之創作，

是否具有應用價值，在所不論。

2、關於色情影片是否屬著作權法所稱之著作，

而受我國著作權法保護？

最高法院88年度臺上字第250 號刑事判決認為，

色情著作之內容有礙我國社會風俗，並逾越我國規範之限制級尺度，

有違公共秩序與善良風俗，自不受著作權法之保障。

縱使第三人製造或販賣色情著作之行為，

色情著作人自不得對其主張著作權，追究民事或刑事責任

（最高法院94年度臺上字第6743號刑事判決同）。

3、惟智慧財產法院曾認為，

色情著作為著作權法第3條第1項之第1款之著作，

且具有原創性之色情軟蕊著作應受著作權法保護（日本色情著作亦同）。

其主要理由略為：

釋字第617號解釋既已宣示保障性言論之表現與性資訊之流通，

且猥褻物品應分為硬蕊與軟蕊，而色情與情色不易區分，

色情與猥褻之定義亦因時而異，故著作權之保護不宜過於道德化，

不得貿然即以公序良俗之公益名義，不當限制色情著作權人之權利行使。

否則所有涉及公序良俗之情事，動輒主觀認定重於著作權之私益，

屆時恐變成濫用公序良俗之情形，淪為流氓條款，

將嚴重影響法之安定性及交易安全，

再因我國加入WTO，依據著作權法第4條第2款規定，

我國與WTO之全體會員應適用互惠保護原則，

WTO會員所有之國民之著作均受保護。

職是，

對同屬WTO會員之日本國民色情著作，亦應受我國著作權法保護。

（其餘理由詳參智財法院101年度刑智上易字第74號刑事判決）。